试卷名称:法律职业资格卷二(商法)模拟试卷23

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不定项选择题(含4小题)

2016年10月28日,被保险人华东联合制罐有限公司(以下简称华东制罐公司)、华东联合制罐第二有限公司(以下简称华东制罐第二公司)与江苏镇江安装集团有限公司(以下简称镇江安装公司)签订《建设工程施工合同》,约定由镇江安装公司负责被保险人整厂机器设备迁建安装等工作。双方签订的《建设工程施工合同》第二部分“通用条款”第38条约定:“承包人按专用条款的约定分包所承包的部分工程,并与分包单位签订分包合同,未经发包人同意,承包人不得将承包工程的任何部分分包”“工程分包不能解除承包人任何责任与义务。承包人应在分包场地派驻相应管理人员,保证本合同的履行。分包单位的任何违约行为或疏忽导致工程损害或给发包人造成其他损失,承包人承担连带责任”。《建设工程施工合同》第三部分“专用条款”第14条第(1)项约定“承包人不得将本工程进行分包施工”。“通用条款”第40条约定:“工程开工前,发包人为建设工程和施工场地内的自有人员及第三人人员生命财产办理保险,支付保险费用”;“运至施工场地内用于工程的材料和待安装设备,由发包人办理保险,并支付保险费用”;“发包人可以将有关保险事项委托承包人办理,费用由发包人承担”;“承包人必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险,并为施工场地内自有人员生命财产和施工机械设备办理保险,支付保险费用”。 2016年11月16日,镇江安装公司与镇江亚民大件起重有限公司(以下简称亚民运输公司)签订《工程分包合同》,将前述合同中的设备吊装、运输分包给亚民运输公司。2016年11月20日,就上述整厂迁建设备安装工程,华东制罐公司、华东制罐第二公司向中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司(以下简称平安财险公司)投保了安装工程一切险。投保单中记载被保险人为华东制罐公司及华东制罐第二公司,并明确记载承包人镇江安装公司不是被保险人。投保单“物质损失投保项目和投保金额”栏载明“安装项目投保金额为177465335.56元”。附加险中,还投保有“内陆运输扩展条款A”,约定每次事故财产损失赔偿限额为200万元。 2016年12月19日10时30分许,亚民运输公司驾驶员姜玉才驾驶苏LD6069、苏lJ003挂重型半挂车,从旧厂区承运彩印机至新厂区的途中,在转弯时车上钢丝绳断裂,造成彩印机侧翻滑落地面损坏。平安财险公司接险后,对受损标的确定了清单。经镇江市公安局交通巡逻警察支队现场查勘,认定姜玉才负事故全部责任,后华东制罐公司、华东制罐第二公司、平安财险公司、镇江安装公司及亚民运输公司共同委托泛华保险公估有限公司(以下简称泛华公估公司)对保险事故损失进行公估,并均同意认可泛华公估公司的 最终理算结果。2018年3月9日,泛华公估公司出具了公估报告,结论:出险原因系设备运输途中翻落(意外事故);保单责任成立;定损金额总损1518431.32元、净损1498431.32元;理算金额1498431.32元。泛华公估公司收取了平安财险公司支付的47900元公估费用。 2017年12月2日,华东制罐公司及华东制罐第二公司向镇江安装公司发出《索赔函》,称“该事故导致的全部损失应由贵司与亚民运输公司共同承担。我方已经向投保的中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司报险。一旦损失金额确定,投保公司核实并先行赔付后,对赔付限额内的权益,将由我方让渡给投保公司行使。对赔付不足部分,我方将另行向贵司与亚民运输公司主张”。 2018年5月12日,华东制罐公司、华东制罐第二公司向平安财险公司出具赔款收据及权益转让书,载明:已收到平安财险公司赔付的14984.31.32元。同意将上述赔款部分保险标的的一切权益转让给平安财险公司,同意平安财险公司以平安财险公司的名义向责任方追偿。后平安财险公司诉至法院,请求判令镇江安装公司支付赔偿款和公估费。 根据上述案情,请回答下列问题:  

  

镇江安装公司抗辩:事故的发生是亚民运输公司在运输过程中造成的,镇江安装公司与涉案事故的发生无因果关系,不存在过错,故镇江安装公司不是保险法所限定的代位求偿权承担者。有关该抗辩,下列说法正确的是:( )

A.镇江安装公司是建设工程施工合同的当事人。并非保险合同的第三人

B.《保险法》第60条第1款规定所指的“第三者”应专指损害保险标的从而造成保险事故的责任人即侵权行为人。镇江安装公司不是保险标的损害的直接侵权责任人,只有亚民运输公司才是保险合同的第三人

C.镇江安装公司违反了建设工程施工合同中不得分包的约定,其应当对亚民运输公司的过错行为对华东制罐公司承担法律责任,因此,保险公司承担保险责任后当然有权向其追偿

D.镇江安装公司与亚民运输公司签订的分包合同,属另一法律关系,就亚民运输公司的相应行为造成的镇江安装公司的损失,镇江安装公司在向平安财险公司支付了相应追偿款后,可依法向亚民运输公司主张权利

  

平安财险公司要求镇江安装公司给付公估费47900元的诉讼请求,是否能够成立并且得到法院的支持?( )

A.该费用属于华东制罐公司实现债权的必须费用,既然保险公司代位行使属于华东制罐厂的权利,当然成立并且能够得到法院的支持

B.该费用属于保险公司为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用,因此应当由保险公司自行承担

C.该费用属于保险公司赔偿保险金的范围,因此,保险公司当然有权要求第三人承担

D.要看保险合同的约定,约定是谁就是谁承担。如无约定,由提出评估的一方即保险公司承担

  

对于本案中有关保险代位求偿权的权利范围是否限于侵权损害赔偿请求权的争议,下列相关说法你认为正确的是:( )

A.法律中关于“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故”的表述,不能直接解释为“因第三者对保险标的的侵权损害而造成保险事故”

B.保险代位求偿权制度的实质在于贯彻财产保险之“损失补偿规则”,避免被保险人因保险事故的发生分别从保险人及第三者获得赔偿,取得超出实际损失的不当利益,并因此增加道德风险。该“损害”不能理解为仅指“侵权损害”

C.保险代位求偿权既可因第三者对被保险人的侵权责任而产生,亦可基于第三者对被保险人应负的合同责任等产生

D.保险代为求偿权适用于违约责任不符合保险法的立法宗旨,按照一般的保险原理,保险所化解的风险不应当包括履行合同中的违约风险,因此保险代为求偿权仅限于“因第三者对保险标的的侵权损害而造成保险事故”

  

镇江安装公司欲以华东制罐公司、华东制罐第二公司已购买相关财产损失险且得到了赔偿,故其违约行为并未给华东制罐公司和华东制罐第二公司造成损害为由拒绝保险人对其行使保险代位求偿权,下列相关说法正确的是:( )

A.根据发包人和承包人签订的建设工程施工合同通用条款第40条的约定,待安装设备由发包人办理保险.并支付保险费用。从该约定可以看出,就工厂搬迁及设备的拆解安装事项,发包人与镇江安装公司共同商定办理保险.镇江安装公司在总承包费用中已经就保险费用作出了让步。因此,由发包人向平安财险公司投保的业务,承包人镇江安装公司也应当是被保险人

B.在保险事故发生时,按照保险合同的约定,镇江安装公司对保险标的的设备所有权并无保险利益

C.作为承包人的镇江安装公司对案涉保险标的享有的是责任保险利益,其欲将施工过程中可能产生的损害赔偿责任转由保险人承担,应当投保相关责任保险

D.镇江安装公司是否承担违约责任属于双方签订的建设工程施工合同法律关系,而平安财险公司是依据其与华东制罐公司和华东制罐第二公司之间的保险合同法律关系,二法律关系不能混为一谈,平安财险公司无权要求镇江安装公司对其承担责任

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